編者按

    我國資本市場有龐大的中小投資者群體，中小投資者的理性參與，是維護(hù)市場穩(wěn)定、激發(fā)市場活力的重要基礎(chǔ)。在參與市場過程中，投資者了解自己享有哪些權(quán)利、知道如何行使這些權(quán)利、清楚權(quán)益受侵害時如何維權(quán)，是增強(qiáng)中小投資者自我保護(hù)能力，幫助投資者更加成熟理性參與市場的核心內(nèi)容。

    公司是獨立的企業(yè)法人，公司的控股股東、大股東及高管人員對公司重大事項有決策權(quán)，因此，上市公司侵害中小投資者合法權(quán)益多數(shù)與上市公司控股股東、管理層的侵權(quán)行為相關(guān)。本篇文章我們將介紹不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔(dān)保、違反承諾等幾項常見侵權(quán)行為，解讀上市公司及其控股股東、高管等侵權(quán)行為及危害。

1、什么是上市公司侵權(quán)，什么是公司管理層侵權(quán)？

    上市公司侵權(quán)行為主要是指上市公司大股東、控股股東與中小股東利益發(fā)生沖突時，大股東、控股股東憑借其優(yōu)勢地位，侵犯中小股東權(quán)利的行為。

    公司管理層指的是上市公司的董事、監(jiān)事以及高級管理人員（即公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員）。上市公司管理層侵權(quán)，指的是上市公司管理層利用其職務(wù)的便利性和特殊性，侵害上市公司利益，進(jìn)而損害中小股東權(quán)益的行為。

2、常見的上市公司及其控股股東、高管侵權(quán)行為都有哪些？

    上市公司及其控股股東、高管的侵權(quán)行為，在實踐中往往有所交叉。常見的侵權(quán)行為有關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔(dān)保、違反承諾、違規(guī)信披等，比如利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，違規(guī)占用上市公司資金，未經(jīng)內(nèi)部法定程序以上市公司名義為他人提供擔(dān)保等。

此外，上市公司如果合規(guī)治理方面存在問題，也會侵害中小投資者權(quán)益，比如公司章程設(shè)置不當(dāng)，限制了股東權(quán)利、沒有落實法律法規(guī)對投資者保護(hù)的相關(guān)規(guī)定，再比如召開股東大會程序不符合規(guī)定、“三會”記錄不規(guī)范等。

3、什么情況下控股股東、高管需要承擔(dān)民事責(zé)任？

    現(xiàn)代公司制的核心要義是由公司法人承擔(dān)法律責(zé)任，股東僅以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。因此，在現(xiàn)代《公司法》的框架下，股東、高管在履行職務(wù)時，一般都視為是職務(wù)行為，由公司來承擔(dān)股東、高管行為的法律后果。但是這種規(guī)則也有例外，就是控股股東、高管未合法行使其權(quán)利，未依法履行其職責(zé)，就需要由控股股東、高管自己來承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

    一般而言，控股股東、高管需要承擔(dān)民事責(zé)任的情形有三種：一是控股股東濫用控制權(quán)，高管違反法定義務(wù)，損害了公司利益；二是控股股東濫用公司的獨立法人和股東有限責(zé)任，損害了債權(quán)人利益；三是控股股東或者高管以上市公司名義對外發(fā)布的信息違規(guī)，上市公司構(gòu)成虛假陳述，控股股東或者高管作為虛假陳述侵權(quán)事件的共同侵權(quán)行為人，需要與上市公司一起向投資者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

4、什么是關(guān)聯(lián)交易？

    關(guān)聯(lián)交易是指上市公司或其附屬公司同與本公司存在直接或間接關(guān)系的關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的交易，簡單來說，就是上市公司與關(guān)聯(lián)方之間的交易。如何認(rèn)定關(guān)聯(lián)方呢？一般存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司就是上市公司的關(guān)聯(lián)方，比如控股股東、實際控制人等直接或間接控制的企業(yè)，就是上市公司的關(guān)聯(lián)方。

    對于部分集團(tuán)企業(yè)而言，尤其是通過分拆優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)實現(xiàn)上市的，上市后為了業(yè)務(wù)正常運作，上市公司往往會和同一控制下集團(tuán)內(nèi)部的其他公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。對關(guān)聯(lián)交易要一分為二看待，不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易存在違背市場公平競爭原則、幫助關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)移上市公司資產(chǎn)利潤等風(fēng)險，但合法合規(guī)開展關(guān)聯(lián)交易具有促進(jìn)公司規(guī)模經(jīng)營、減少交易過程中不確定性、降低交易成本、提升運營效率、實現(xiàn)集團(tuán)戰(zhàn)略目標(biāo)等積極作用。

5、什么是不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易？它有哪些危害？

    所謂不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，是指處于控制地位的關(guān)聯(lián)人違背公平合法、誠實信用原則，濫用交易雙方存在的控制和影響關(guān)系，通過交易損害其他非關(guān)聯(lián)人利益，侵吞上市公司財產(chǎn)的行為。

    常見的非正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的方式有很多，比如買賣有形資產(chǎn)的交易條件明顯高于或低于通常條件，收購或變現(xiàn)股權(quán)的價格明顯高于或低于通常交易價格，放棄或怠于行使對關(guān)聯(lián)方的股權(quán)、債權(quán)及其他財產(chǎn)權(quán)利，為關(guān)聯(lián)方利益放棄應(yīng)有的商業(yè)機(jī)會或為關(guān)聯(lián)方利益放棄或犧牲上市公司利益，提供綜合服務(wù)時收費明顯高于或低于國家、地方、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等。

    不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，其交易結(jié)果實質(zhì)上是不公平的，是關(guān)聯(lián)方利用了與上市公司的“密切關(guān)系”，上市公司在該筆交易上“吃了虧”，導(dǎo)致上市公司利益受損，從而導(dǎo)致中小投資者利益受損。不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易不僅會危害上市公司的獨立性和資產(chǎn)完整性，損害中小投資者利益，也會給市場發(fā)展帶來不利影響。所以，現(xiàn)行法規(guī)規(guī)定“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”，即不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易是明確禁止的。

文章來源：深交所